監管新形勢下的保底承諾

?近年來，一些投資者為降低投資風險，會在合同中通過系列條款向上市公司的大股東、實控人提出保底收益、差額補足擔保，而一些上市公司或相關方也會因種種原因為投資者提供這樣的擔保，嚴重違反了上市公司對外擔保和信息披露有關規定。

為了保護金融市場中小投資者的利益，上市公司及大股東負有對自身對外擔保、重大承諾事項等公開披露的義務。但是，很多上市公司及大股東并不愿意對外公告，存在保低收益擔保不披露、差額補足協議不公開，或公告信息披露內容不全面等情形。

擔保保底收益、差額補足等行為涉及到投資者保護、資本市場的穩定、信息披露等事項，他們所簽訂的《保底協議》《差額補足協議》等已不再是直接當事人之間的協議，這還涉及到公共秩序、資本市場交易秩序，甚至會嚴重損害廣大投資者的合法權益。為此，監管部門持續“零容忍”打擊資本市場違規保底行為，一再重申禁止保底保收益或者變相保底保收益，向利益相關提供財務資助或者其他補償。

上市公司所作出的保底收益、差額補足擔保等行為相對比較隱秘，甚至很多投資者對這種“抽屜協議”感覺陌生。我們通過下面的案例可以對此有個更深刻的理解。

2017年11月3日，安徽省鐵路發展基金股份有限公司（以下簡稱安徽鐵路基金公司）經某證券公司介紹，與日本丸紅公司簽訂《股權轉讓合同》，協議收購日本丸紅持有的約7100萬股國禎環保股票，約占國禎環保總股本的10.1%。

安徽鐵路基金公司與日本丸紅商定收購意向后，為確保自身利益，找到國禎環保法定代表人李煒（時任董事長），希望國禎環保實控人和大股東國禎集團為其提供擔保，以保障其利益，同時能夠內部過會。當時，李煒認為安徽鐵路基金公司收購日本丸紅股票不是件壞事，便為其提供了定向收購和收益保底差額補足承諾，雙方簽訂了《關于國禎環保項目引進戰略投資人的合作協議》（以下簡稱《合作協議》）。

該協議約定：鐵路基金公司在持有標的股票期間，若其投資標的股票的預計凈收益率浮虧超過30%，有權利要求將全部標的股票按照其可執行的減持方式轉讓給國禎集團或其指定的第三方；如鐵路基金公司通過轉讓等方式處分標的股票，其投資標的股票所取得的凈收益率（扣除交易傭金、印花稅等）低于年化7%的，則國禎集團和李煒就該差額部分向安徽省鐵路基金公司承擔連帶差額補足責任。

該案例中，上市公司大股東和實控人向股權收購方承諾本金不受損失及承諾最低收益，還在簽訂協議中明確了年化收益率。這筆涉及7.13億元股權收購重大事項背后的“抽屜協議”為雙方、為眾多中小投資者帶來了很大影響。

安徽鐵路基金公司收購日本丸紅后，股票快速拉升，安徽省鐵路基金公司所持股票盤中浮盈一度達到40%。據國禎集團一位高管介紹，當時李煒和安徽鐵路基金公司都沒有拋售套現，李煒及國禎集團也沒有從該項擔保中獲取利益。

之后，國禎環保經營態勢良好，連續幾次分紅、送轉、派息，中節能、長江三峽相關國資也接連入股國禎環保。2020年后，中節能控股國禎環保，股票簡稱：節能國禎，股票代碼：300388。

看上去節能國禎形勢一片大好，然而國禎集團隱患重重。年逾80歲的李煒對企業的把控能力降低，高管更換頻頻……

疊加新冠肺炎疫情沖擊，節能國禎股票急轉直下。安徽鐵路基金公司終于坐不住了，他們向國禎集團和李煒提出履行收益保底承諾。

圖：節能國禎K線圖

與此同時，在國家出臺一系列舉措提振經濟、提振投資者信心，甚至明確限制國有公司、上市公司大股東和實際控制人減持的政策環境下，鐵路基金公司長期公告減持上市公司股票，并通過仲裁方式要求國禎集團收購其持有的股票，節能國禎股票斷崖式下跌。

事實上，近幾年節能國禎業績還是不錯的。據節能國禎年報顯示，其歸母凈利率從2016年的1.298億元，連年增長到2022年的4.049億元，每股收益從2016年的0.41元到2022年的0.579元，連續多年大額現金分紅，截至2023年6月30日，每股凈資產5.63元。

但是，節能國禎的股價卻長期低迷，其原因正如股民所說：“減持這么多，誰能扛得住”？

該案例中，雙方簽訂的《合作協議》屬于重大事項，居然未經國禎環保董事會或股東大會決議。安徽鐵路基金公司也未就此向深圳證券交易所報送，亦未公告披露。據了解，鐵路基金公司收購標的股票報深圳證券交易所進行合規性確認時，并未提交《合作協議》。2017年11月3日，安徽省鐵路基金公司發布的《安徽國禎環保節能科技股份有限公司簡式權益變動報告書》表述：“本次權益變動不存在附加特殊條件，不存在補充協議，協議各方不存在就全部股東權利的行使存在其他安排”。

事實上，國禎集團和李煒為安徽省鐵路基金公司提供定向收購和收益保底差額補足承諾的協議并未公開，節能國禎利益攸關方和廣大股民被蒙在鼓里。這種對賭形式的場外交易，不是賭IPO過會，也不是賭業績，而是賭股價，其本質是大股東破壞監管秩序、操縱市場的行為，一定程度上會對廣大股民和股東構成權利侵害。

眾所周知，股權投資是有風險的，證券市場上更是有“賣者盡責、買者自負”的投資損失承擔規則。鐵路基金公司作為證券投資者，享有標的股票分紅、上漲的全部收益，卻不承擔任何投資風險，他們通過私下協議將投資風險轉嫁給節能國禎和股民。而上市公司大股東及實控人私下為鐵路基金公司提供定向收購、收益保底擔保，只有義務和付出、沒有任何權利和收益，這樣的擔保也很奇特。

一位法律專家在接受記者采訪時說：“這種抽屜協議違反《中華人民共和國證券法》和國家證券監管規定，未依法依規履行報告和披露義務，股票市場秩序被破壞的同時，廣大股民的利益該如何保證”？

《證券法》規定：“證券的發行、交易活動，必須遵守法律、行政法規；禁止欺詐、內幕交易和操縱證券市場的行為。”差額補足、保底收益，有悖于法律法規的強制性規定，突破了“投資風險由投資者自行負責”的要求。

2020年2月14日，證監會發布修訂的《上市公司非公開發行股票實施細則》，新增第二十九條規定：“上市公司及其控股股東、實際控制人、主要股東不得向發行對象作出保底保收益或變相保底保收益承諾，且不得直接或通過利益相關方向發行對象提供財務資助或者補償。”2023年2月17日，證監會發布《上市公司證券發行注冊管理辦法》，第六十六條再次重申了對保底承諾的禁止。